浅析身份犯与共同犯罪

李俊杰


　　刑法中的身份，是指行为人所具有的影响定罪量刑的特定资格或人身状况。以身份形成的依据为标准，可以分为法律身份与事实身份。前者是基于法律所赋予而形成的身份，如证人、现役军人等；后者是基于一定的事实情况或关系而形成的身份，如男女性别、亲属关系等。以身份对定罪量刑的影响为标准，可以分为构成身份、加减身份。前者既影响定罪，也影响量刑；后者只影响量刑，不影响定罪。
　　身份与共同犯罪的问题，主要有两个：一是有构成身份者与无构成身份者共同犯罪的定性问题；二是有加减身份者与无加减身份者共同犯罪的处罚问题。由于混合主体共同侵占单位财物主要涉及定性问题，故以下只阐述前一问题。
　　有构成身份者与无构成身份者共同犯罪主要有以下两种情形：一是无身份者教唆、帮助有身份者实施或者与其共同实施真正身份犯罪。无身份者可以构成有身份者实施的真正身份犯的教唆犯或帮助犯，这已为刑法学界所公认。如妇女教唆或帮助男子实施强奸犯罪的，分别构成强奸罪的教唆犯或者帮助犯。无身份者能否与有身份者构成真正身份犯罪的共同实行犯，则应根据具体情况，区别对待。凡无身份能够参与真正身份犯罪的部分实行行为的，则可以与有身份者构成共同实行犯，如受贿罪；凡无身份者根本不能参与真正身份犯罪的实行行为的，则不能与有身份者构成共同实行犯，如外国人不可能与中国人一起构成背叛祖国罪的共同实行犯。由于我国现行刑法没有共同实行犯的规定，而是将共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯。因此，无身份者与有身份者不仅可以构成真正身份犯罪的教唆犯、从犯、胁从犯，也可以构成主犯。二是有身份者教唆或帮助无身份者实施真正身份犯罪。对此，应视真正身份犯罪的身份是自然身份还是法律身份而定。如果是自然身份犯罪的，则有身份者不可能构成无身份者实施这种真正身份犯的教唆犯、从犯以及间接正犯。如甲男教唆乙女强奸丙女，因乙女不可能实施强奸这一身份犯罪，故甲男也不构成犯罪。如果是法律身份犯罪，且有身份者也参与了部分行为的实行，则有身份者构成间接正犯，无身份者构成从犯或者胁从犯。如国家工作人员甲利用职务之便为丙谋取利益，而指使其妻乙向丙索取贿赂，甲实际上是利用乙的索取行为来完成整个受贿行为，乙又能够实施向他人索要财物的行为，具有相对意志自由，故甲构成受贿罪的间接正犯，乙构成受贿罪的从犯。
　　无身份者与有身份者共同实施犯罪如何定性的问题，刑法理论上的意见不一：有的认为应以主犯犯罪的基本特征为根据来定罪；有的则认为应以实行犯犯罪的基本特征为根据来定罪；有的认为应分别定罪。主张共同犯罪应按主犯犯罪的基本特征定罪是难以成立的。我国刑法中规定的主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的人。确立主犯的意义主要在于量刑而不在于定罪。在实行犯是主犯，按主犯犯罪的性质定罪与按实行犯的实行行为定罪结果是一样的，不会发生问题。但是如果教唆犯是主犯，按主犯犯罪性质定罪，就与刑法理论不合。因为实行犯的犯罪性质只能根据其实行行为的性质来决定。如果教唆犯与实行犯都是主犯，根据谁来定罪，则会不知所从。其实，共同故意犯罪的性质，是由实行犯的实行行为的性质决定的。认定共同犯罪的性质，应当根据实行犯的实行行为来认定，而不能以谁在共同犯罪中所起作用大小为转移。换言之，无身份者教唆、帮助有身份者实施因身份成立的犯罪，以有身份的实行犯的犯罪性质来定罪。有身份者与无身份者共同实施因身份成立的犯罪，一般以有身份的实行犯的犯罪性质来定罪。个别情况下，无身份者没有利用有身份者的身份而与有身份者共同实施犯罪的，则应分别定罪。有身份者教唆、帮助无身份者实施因身份成立的犯罪，以无身份实行犯的行为性质来认定。此种情况一般不可能构成身份犯罪，但在有身份者实行了只有有身份者才能实施的部分实行行为时，则应以有身份者的实行行为定罪，即全案应以身份犯罪论处。


北安市人民法院 李俊杰
江苏省常州市人民政府办公室


市政府办公室关于印发常州市“三合一”网络平台运行管理暂行规定的通知

常政办发〔2008〕114号


各辖市、区人民政府，市各委办局，市各公司、直属单位：
　　现将《常州市“三合一”网络平台运行管理暂行规定》印发给你们，请认真贯彻执行。

二○○八年十二月二十七日

常州市“三合一”网络平台运行管理暂行规定

第一章 总 则

　　第一条 为推进依法行政，提高行政效能，优化政务环境，建设服务型政府, 从源头上预防和治理腐败,实现行政权力网上公开透明运行，根据《中华人民共和国行政监察法》、《中华人民共和国政府信息公开条例》、《国务院关于加强市县政府依法行政的决定》、《省政府办公厅关于开展行政权力网上公开透明运行工作的意见》等有关规定，结合本市实际，制定本规定。
　　第二条 本规定所称“三合一”网络平台（以下简称网络平台），是指依托本市电子政务网，对原有行政执法数据库、网上审批系统、电子监察系统，进行整合、改造、提升，实现行政服务、法制监督和行政监察互联互通，资源共享的网络平台。
　　本规定所称行政权力是指法律、法规、规章设定的行政许可、行政处罚、行政征收、行政强制、行政给付、行政奖励、行政确认、行政征用、行政裁决、行政检查、非许可审批以及其他行政权力。
　　第三条 本市市级法定行政机关、法律法规授权组织、受委托行使行政权力的组织（以下简称行政机关）及其工作人员行使行政权力的，适用本规定。
　　第四条 网络平台运行管理在市政府统一领导下，由有关行政机关各负其责。
　　建立网络平台运行管理联席会议制度。会议由市政府办公室召集，市监察局、市政府法制办、市行政服务中心、市信息中心等部门参加，负责网络平台运行的组织协调和综合管理。
　　第五条 网络平台运行管理应当遵循依法规范、高效便民、公开透明、安全畅通的原则。

第二章 行政服务

　　第六条 各行政机关要按照市政府的统一要求，加强组织领导，完善工作机制，做好网络平台运行管理的相关工作，为公众提供优质高效服务。
　　第七条 各行政机关的行政权力事项应当进入网络平台运行，因保密等特殊原因不宜进入网络平台运行的事项，需由相关行政机关提出书面申请，经联席会议审议并报市政府批准。
　　第八条 因特殊原因需采用自建系统的行政机关，应提出书面申请，经联席会议审议并报市政府批准。自建系统必须按照统一要求进行改造，实现与网络平台及时交换数据。
　　使用上级业务操作系统的行政机关，应提出书面报告向市政府备案，并按照要求及时向网络平台提供数据。
　　第九条 各行政机关应依法梳理本部门的行政权力事项，制定行政权力事项的工作程序，优化、固化办理流程和期限，确定岗位、明确职责，建立相关管理制度并严格考核。
　　在行使行政权力的相关责任人因故不能履行职责时，行政机关应及时指定其他责任人履行职责。
　　第十条 行政机关在行使行政权力过程中所产生的相关信息，依法应当公开的，应当及时公开。
　　第十一条 各行政机关工作人员应当熟悉业务工作，提高操作技能，切实履行职责，规范工作行为。
　　第十二条 市行政服务中心应依托网络平台督促各行政机关加强窗口建设，提高事项办理的集中度，加强窗口管理，创新服务方式，提高服务质量。

第三章 法制监督

　　第十三条 市政府法制办负责对市级行政机关的行政权力事项进行审核确认和动态管理，对行政权力的行使依法实施监督。
　　第十四条 市政府法制办应将经过审核确认的行政权力事项列入网络平台行政执法数据库，并对数据库进行动态管理。
　　行政权力发生变化时，相关行政机关应启动动态调整程序，根据法律、法规颁布、修改、废止或者有关行政职权调整的情况，对行政执法依据或者有关行政职权进行相应调整，并在15日内通过网络平台申报。市政府法制办会同相关部门对行政机关的申报进行审核，在15日内作出调整或不调整的决定。
　　第十五条 实行行政执法公示制度。凡在网络平台上运行的行政权力，执法主体、执法依据、职责权限、执法内容、裁量标准、程序步骤、具体时限、监督方式及实施情况等应通过政府网站向社会公开。
　　第十六条 建立网络平台行政执法监督制度。市政府法制办发现行政执法可能不符合规范要求的，应要求相关行政机关作出解释，相关行政机关应在3个工作日内予以答复；认为行政执法可能存在过错的，应向相关行政机关及其工作人员进行调查核实；确认存在行政执法过错的，应发出整改通知，相关行政机关应在限期内整改。有关行政执法监督情况应及时通报市监察局并作为依法行政考核的重要内容。

第四章 行政监察

　　第十七条 市监察局负责对各行政机关的行政权力运行过程进行实时监察。市监察局派驻监察室对本行政机关的行政权力运行过程实施监察。
　　第十八条 行政监察主要包括预警纠错、实时监控、督察督办、投诉处理、统计分析、绩效考评、视频监控等内容。
　　第十九条 市监察局应当明确网上行政监察工作的岗位、人员、职责，建立相关工作制度，实施长效管理。
　　第二十条 市监察局在实施网上行政监察过程中，发现异常情况，应视不同情形分别向有关行政机关发出预警、督办、整改通知。有关行政机关应在规定时间内作出答复。
　　第二十一条 市监察局应建立投诉举报网上受理制度，对受理的投诉、举报应依照有关规定及时调查处理。
　　第二十二条 市监察局在实施行政监察过程中，发现涉及行政权力行使合法性问题的，应及时征求市政府法制办的意见。
　　第二十三条 市监察局在行政监察过程中发现违纪违规行为，应依照《行政监察法》的规定作出处理；涉及行政执法过错的，应依照《常州市行政执法过错责任追究办法》等有关规定进行责任追究。

第五章 系统维护

　　第二十四条 市信息中心负责网络平台软件、硬件系统的日常维护和管理，确保网络平台安全、平稳运行。
　　第二十五条 进入网络平台工作的行政机关及其工作人员，应当遵守电子政务网管理的各项制度。
　　自建系统由相关行政机关自行维护管理。
　　第二十六条 各行政机关需要调整行政权力事项的流程、职责和各岗位的责任人等信息时，应报经市政府法制办同意后，由本单位系统管理员自行修改。
　　第二十七条 市信息中心应确保所有行政权力运行数据安全可靠，定期存储、备份相关数据。在线系统中应保留三年以上的运行数据，存储、备份系统中应当永久保留数据记录。
　　第二十八条 网络平台运行、管理、维护、维修、线路租金、人员培训等经费，由市财政予以保障。

第六章 附 则

　　第二十九条 各行政机关可以根据本规定，结合实际情况，制订实施细则。
　　第三十条 本规定自发布之日起施行。